文/北京集佳知识产权代理有限公司 王静宇

　　南非发明专利权是比较受到中国申请人欢迎的一项专利权。原因很多，在经济上，南非被认为是打开非洲大陆的窗口，其拥有全世界30%的矿产资源，是非洲第三大经济体，同时中国是南非最大的进出口贸易伙伴。在专利申请程序上，南非专利权可以轻易获得，一件南非发明专利申请无需经过实质审查，只需要通过南非知识产权局的形式审查，通常即可在8至12个月内获得专利权，申请成本可预测且相对较低。在专利授权后程序上，南非没有专门质疑专利权的程序，专利权的无效也只能在法院的民事诉讼中进行，没有惩罚性赔偿金制度，没有刑事惩罚制度。对于一件新颖性和创造性都不高的发明创造而言，南非的发明申请程序似乎为其提供了一方乐土。但是，真的可以滥用这种不经实审就获得授权的申请模式吗？

　　南非每年有5000余件由非南非居民提交的PCT进入国家阶段申请，又有5000余件非南非居民提交的发明专利申请被授权，截止到2019年生效中的南非发明专利有76000余件。这些专利中有多少件的专利权是经不起推敲的？一旦经不起推敲，那么后期诉讼中又将面临怎么样的场景呢？完全可以想象一下。南非对于授权后的专利修改是限制极大的，仅允许在原有授权权项中不添加新元素且不超范围的修改。这并不是最可怕的，最可怕的是在专利侵权诉讼程序中，当专利权被部分无效时，南非法官不会给予专利权人修改被无效的权利要求以使其有效的机会，即使在南非专利法第68条中有列明此类救济途径，但在实践中，还没有任何判例显示专利权人可以不删除被无效的权利要求就能保持专利权部分有效的。另外，一旦走入诉讼，即使专利权人不参加诉讼，也有可能收到缺席判决。目前，笔者尚不了解，在南非诉讼实践中，缺席判决的最差结果是什么。但是，起码专利权是很有可能被无效掉的，更有甚者，可能会承担部分或全部诉讼费用。

　　鉴于上述情况，强烈建议申请人在南非专利授权时获得一件较为稳固的专利权。想要获得一件较为稳固的南非专利权，有几种途径：（1）进行案前检索；（2）利用同族专利授权结果修改南非专利申请/南非专利权。其中，想通过第（2）种途径获得一件较为稳固专利权的申请人就必须要熟悉一下南非发明专利申请程序中的延迟授权程序。

　　根据南非专利法实施细则第45条可知，专利申请人可以延长专利的授权周期至自申请提交之日起18个月。根据南非专利法第40（C）条可知，说明理由（good cause）并缴纳费用，南非专利注册处处长可以考虑再次延迟授权。

　　延迟授权有什么用呢？这主要是给申请人一个时间对专利申请进行修改。由于南非对于专利授权后的修改限制多，因此专利授权前的修改机会，申请人一定要好好把握。根据实践可知，南非专利申请程序的形式审查周期为6至8个月，若不通过延迟授权程序，那么建议申请人最好在提交申请后的3个月提出修改。但是在实践中，申请人通常是根据同族专利申请的授权结果对南非专利进行修改的。目前，世界上大多数的国家专利审查周期都在2年甚至更长的时间。鉴于此，南非专利申请的延迟授权程序就尤为重要了。

　　根据前述细则第45条可知，申请人可以请求将南非专利的授权周期延长至自申请日起18个月，且有机会继续延期。根据实践可知，通常来说，建议申请人首次延迟授权的周期为自申请日起15个月。这样是因为南非专利法有一个基本的授权期限要求：根据南非专利法第40款的规定，专利申请应在自申请日18个月内授权，超过18个月，专利申请未被授权就应视为失效；根据南非专利法第40（3）款的规定，南非专利申请超过18个月未被授权却未被视为失效的原因之一可以是延迟的原因并不是由于申请人的原因，而是因为在申请人提出延迟授权请求后，南非专利注册处处长在收到费用后给予了一个不超过3个月的延期或者南非专利注册处处长在申请人说明理由（good cause）并缴纳费用后，给予了进一步的延期。根据实践可知，南非专利局安排授权公告的周期为2至3个月，申请人首次请求延迟授权的期限为15个月，可以保证南非专利在专利法第40款规定的18个月期限内授权公告。若申请人首次请求延迟授权期限为18个月，那么南非专利的授权周期将会超过18个月，这将涉及专利法第40（3）款规定的例外情况，且需要缴纳额外费用（具体见文章后附官费表）。

　　当前来说，各国的审查周期通常都要超过2年，即使是审查周期较快的美国也需要平均23个月的时间，那么南非首次延迟授权的时间肯定是不够的，尤其是对于巴黎公约申请而言。那么，对于仍希望基于同族专利对南非申请进行授权前修改的申请人而言，可以考虑采取四种途径：1.尽量加速同族专利的审查结果，如预审、PPH、快速审查、优先审查等途径，通过此类途径，部分国家的审查周期可能压缩至3-7个月；2.对于PCT申请，可以考虑利用PCT国际阶段的审查结果，如中国申请人通常可以在自国际申请日起4个月得到国际检索单位出具的检索报告及其书面意见；3.考虑提交南非分案申请；4.考虑再次延迟授权南非申请。请注意再次延迟授权南非申请，一是费用会更高（具体见文章后附官费表），二是需要提供正当理由（good cause），三是依赖审查员的自由裁量权。南非专利局并未公布再次提交延迟授权请求的获准率，所以再次延迟授权南非申请还是有一定风险的。南非专利法并未规定再次延迟授权的期限，但是通常来说可以申请再延迟授权1年。另外，请注意延迟授权请求通常需要几个月才能收到相关批准文件。

　　综上所述，鉴于南非专利授权后的修改限制大且在专利侵权诉讼中不允许部分有效专利权，因此不建议申请人没有评估就直接提交南非发明申请或者在南非发明专利申请中不对专利申请进行修改以加固专利权。

　　提出延迟授权请求官费明细，参考如下：